CONSILIUL LEGISLATIV

Aviz nr. 1406 / 2014

Dosar nr. 1502 / 2014

AVIZ

referitor la proiectul de Ordonanţă de urgenţă pentru modificarea şi completarea Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital

Analizând proiectul de Ordonanţă de urgenţă pentru modificarea şi completarea Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital, transmis de Secretariatul General al Guvernului cu adresa nr.194 din 23.12.2014,

CONSILIUL LEGISLATIV

În temeiul art.2 alin.(1) lit.a) din Legea nr.73/1993, republicată şi art.46(2) din Regulamentul de organizare şi funcţionare a Consiliului Legislativ,

Avizează favorabil proiectul de ordonanţă de urgenţă, cu următoarele observaţii şi propuneri:

1. Proiectul de ordonanţă de urgenţă are ca obiect modificarea şi completarea Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital, cu modificările şi completările ulterioare, intervenţiile legislative vizând eliminarea unor obstacole care împiedică evoluţia pieţei de capital din România, pentru a continua dezvoltarea unei astfel de pieţe eficiente şi competitive cu celelalte pieţe de capital din Uniunea Europeană, cu respectarea drepturilor fundamentale ale investitorilor, prin simplificarea regimului ofertelor publice şi al listărilor de acţiuni şi obligaţiuni, prin eliminarea pragurilor de deţinere a acţiunilor emise de operatorii de piaţă şi a S.I.F. care creează blocaje în funcţionarea acestor entităţi şi a unor prevederi restrictive referitoare la condiţiile de întrunire a cvorumului şi de adoptare a hotărârilor generale ale acţionarilor etc.

2. Semnalăm că prezentul proiect de ordonanţă de urgenţă reprezintă forma îmbunătăţită a proiectelor de Lege pentru modificarea şi completarea Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital, transmise de Secretariatul General al Guvernului cu adresele nr.178 din 24.11.2014, respectiv nr.181 din 02.12.2014, pentru care Consiliul Legislativ a emis avizele favorabile, cu observaţii şi propuneri nr.1292/26.11.2014, respectiv nr.1313/4.12.2014, fiind preluate majoritatea observaţiilor şi propunerilor formulate.

3. Din punct de vedere al dreptului european, proiectul intră sub incidenţa unei legislaţii europene complexe, esenţiale pentru asigurarea organizării şi funcţionării Pieţei Interne, şi anume reglementările privind libera circulaţie a capitalurilor, dreptul de stabilire, libertatea de a presta servicii etc.

Prin intervenţiile legislative preconizate pentru Legea nr.297/2004, prezentul demers normativ urmăreşte adaptarea normelor naţionale primare la principiile instituite de normele Uniunii Europene, în ceea ce priveşte facilitarea accesului investitorilor străini la piaţa locală de capital, asigurarea unui tratament unitar şi echitabil pentru aceştia, precum şi crearea unui sistem uniform şi centralizat de distribuire a dividendelor şi eliminarea blocajelor funcţionale existente în cazul operatorilor de piaţă şi S.I.F.

Din analiza proiectului în raport cu normele europene incidente, semnalăm că la art.I pct.2 din proiect se introduce definirea noţiunii de „administrare de portofolii individuale” prin raportarea la definiţia de la art.4 alin.(1) pct.9 din Directiva 2004/39/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 21 aprilie 2004 privind pieţele instrumentelor financiare, de modificare a Directivelor 85/611/CEE şi 93/6/CEE ale Consiliului şi a Directivei 2000/12/CE a Parlamentului European şi a Consiliului şi de abrogare a Directivei 93/22/CEE a Consiliului, potrivit căreia prin această sintagmă se înţelege „gestionarea discreţionară şi individualizată de portofolii incluzând unul sau mai multe instrumente financiare, în cadrul unui mandat acordat de client”.

Prezentul proiect transpune şi dispoziţiile Directivei 2003/71/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 4 noiembrie 2003 privind prospectul care trebuie publicat în cazul unei oferte publice de valori mobiliare sau pentru admiterea valorilor mobiliare la tranzacţionare şi de modificare a Directivei 2001/34/CE, referitoare la aprobarea şi publicarea prospectului, respectiv modalităţile prin care se consideră pus la dispoziţia publicului, categoriile exceptate de la obligativitatea publicării unui prospect, regimul lingvistic al acestuia, precum şi referirea în mod concret la comunicări cu caracter promoţional.

Totodată, la pct.24 şi 25 din proiect se transpun prevederile alin.(1) şi (3) ale art.10 din Directiva 2007/36/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 11 iulie 2007 privind exercitarea anumitor drepturi ale acţionarilor în cadrul societăţilor comerciale cotate la bursă, prin care se reglementează exercitarea drepturilor acţionarilor prin reprezentare, cu respectarea anumitor condiţii, reglementare preluată în sensul simplificării modalităţilor de exprimare a voinţei acţionarilor în cadrul adunărilor generale.

De asemenea, semnalăm că la pct.26 este reglementat votul prin corespondenţă, fiind astfel transpus art.12 din Directiva 2007/36/CE. Prin urmare, este necesară introducerea art.12 la menţiunea privind transpunerea directivei menţionate anterior.

4. La art.I pct.3, recomandăm revederea normelor propuse pentru art.7 alin.(3) lit.a) şi b), deoarece nu se poate determina care este sensul noţiunii de „poziţie” la care se face referire în texte.

5. La art.I pct.4, în ceea ce priveşte norma propusă pentru art.129, semnalăm exprimarea neuniformă, deoarece la alin.(2) se vorbeşte de „reglementările A.S.F.”, în timp ce la alin.(3) se vorbeşte de „reglementările emise de A.S.F.”. Pentru o exprimare specifică stilului normativ, recomandăm utilizarea aceleiaşi terminologii. Formulăm prezenta observaţie pentru toate situaţiile similare din proiect.

6. La art.I pct.15, referitor la textul propus pentru art.180 lit.e), recomandăm eliminarea substantivului „maximum”, întrucât este superfluu. Pentru aceleaşi considerente, la pct.22, referitor la textul propus pentru art.238 alin.(1), este necesară eliminarea  expresiei „cel puţin”.

7. La art.I pct.25, referitor la textul propus pentru art.243 alin.(6⁴), pentru respectarea normelor de tehnică legislativă, recomandăm ca marcarea enumerărilor să se facă după modelul: „a), b), c) şi d)”.

8. La partea dispozitivă a art.I pct.27, pentru unitatea redactării, expresia „se introduc două noi alineate, alineatele (9¹) şi (9²)” trebuie înlocuită prin expresia „se introduc două noi alineate, alin.(9¹) şi (9²)”.

Pentru aceleaşi considerente, la partea dispozitivă a pct.28, expresia „se introduce un nou articol, articolul 286³” trebuie redată astfel: „se introduce un nou articol, art. 286³”.

9. La art.II, semnalăm că alin.(1) conţine două teze, cea de-a doua putând fi marcată ca alineat distinct, deoarece conţine o ipoteză juridică distinctă de cea a primului.

Totodată, referitor la derogarea de la dispoziţiile art.113 din Legea nr.31/1990, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, astfel încât modificarea statutelor/actelor constitutive ale operatorilor de piaţă să se realizeze prin hotărârea Consiliului de administraţie al operatorului de piaţă, şi nu prin hotărârea Adunării generale extraordinare a acţionarilor acestuia, contravine dispoziţiilor art.204 alin.(1) din Legea nr.31/1990, potrivit cărora „Actul constitutiv poate fi modificat prin hotărâre a adunării generale ori a Consiliului de administraţie, respectiv directoratului, adoptată în temeiul art.114 alin.(1), sau prin hotărârea instanţei judecătoreşti, în condiţiile art.223 alin.(3) şi ale art.226 alin.(2).”. Menţionăm că Legea nr.31/1990 prevede la art.114 alin.(1) posibilitatea ca doar exerciţiul anumitor atribuţii ale adunării generale a acţionarilor să fie îndeplinit de consiliul de administraţie, exclusiv ca urmare a delegării exercitării acestor atribuţii prin actul constitutiv sau prin hotărârea adunării generale extraordinare a acţionarilor: „(1) Exerciţiul atribuţiilor prevăzute la art.113 lit.b), c) şi f) va putea fi delegat consiliului de administraţie, respectiv directoratului, prin actul constitutiv sau prin hotărâre a adunării generale extraordinare a acţionarilor. Delegarea atribuţiilor prevăzute la art.113 lit.c) nu poate privi domeniul şi activitatea principală a societăţii.”

Măsura delegării exercitării atribuţiilor adunării generale extraordinare a acţionarilor are un caracter excepţional; ea priveşte numai mutarea sediului societăţii, schimbarea obiectului de activitate al societăţii, cu excepţia domeniului şi a activităţii principale, precum şi majorarea capitalului social.

Propunem revederea normei.

PREŞEDINTE

dr. Dragoş ILIESCU

Bucureşti

Nr.1406/23.12.2014